Malum 09.3.2023 tarihli https://www.paramedya.com.tr/devami/86578/dogus-otomotivin-dggyo-paylarini-devralma-islemine-hukuki-bir-bakis/ yazımızda, DOAS’ın DGGYO paylarını devralma işlemini hukuki açıdan irdelemiştik. Aradan geçen zaman zarfında neler oldu? Ülkemiz hayırlısıyla ifa edileceğine inandığımız bir seçim atmosferine girdi, Borsamız üstüste düşüşler yaşadı vs. Peki bu arada Şirketler dünyasında neler oldu? Tabii ki; üretimlerine, ihracatlarına devam ettiler, güzide ülkemize, milletimize, yatırımcılarına katma değer yaratmaya devam ettiler. Peki, bu telaşeli ortamda tartışmalı kararlara imza atanlar olmadı mı? Oldu, işte aşağıda irdeleyeceğimiz Kerevitaş Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş. (KERVT) yönetim kurulunun 05.05.2023 tarihinde KAP’ta duyurduğu aynı tarihli kararı da tam da bu türden bir karar.
Şöyle ki; Kararda;
“Şirketimizin stratejik ve karlı büyümesine değer katmak amacıyla, Şirketimiz Yönetim Kurulu’nun 05.05.2023 tarih ve 14 sayılı toplantısında Bağımsız Yönetim Kurulu Üyelerimizin oybirliği ile alınan karar çerçevesinde; Şirketimiz hakim ortağı Yıldız Holding portföyünde bulunan Donuk Fırıncılık Ürünleri Sanayi ve Tic. A.Ş. sermayesini temsil eden payların tamamının, Sermaye Piyasası Kurulu tarafından lisanslı KPMG Yönetim Danışmanlığı A.Ş. tarafından hazırlanan 31.03.2023 tarih ve 202211K11648306 sayılı değerleme raporunda bulunan değer üzerinden toplam 901.301.000 TL bedel karşılığında, peşin olarak Yıldız Holding’den satın alınmasına karar verilmiş olup, 5 Mayıs 2023 tarihinde satın alma sözleşmesi imzalanması suretiyle pay devri gerçekleşmiştir.” İfadesi yer almakta.
Yıldız Holding A.Ş. (Kısaca YILDIZHOL) mülkiyetindeki Donuk Fırıncılık Ürünleri Sanayi ve Tic. A.Ş. (Kısaca DONUK) paylarının tamamının KERVT tarafından devralınması
[KAP açıklamasına göre; DONUK paylarının KERVT’ın Kamuya Açıklanan Son Finansal Tablosundaki Aktif Toplamına Oranı % 9,46 / İşlem Bedelinin KERVT’ın Kamuya Açıklanan Son Yıllık Finansal Tablolara Göre Oluşan Hasılat Tutarına Oranı %7,31 ]
işleminde dikkatimizi çeken birkaç husus var. Aşağıda, SPK’nun , II-17.1 sayılı KURUMSAL YÖNETİM TEBLİĞİ (Kısaca KY Tebliği çerçevesinde naçizane hukuki gerekçeleri ile izah etmeye çalışacağız.
- Öncelikle, belirtelim ki işleme ilişkin 05.05.2023 tarihli KAP açıklamasına (https://www.kap.org.tr/tr/Bildirim/1147659 ) göre gerekse de KY Tebliği’ne göre devralan ve devreden taraflar birbirleri ile ilişkili taraf.
- KY Tebliği’nin İlişkili Taraflarla İşlemleri düzenleyen “ Varlık ve hizmet alımı benzeri işlemler ile yükümlülük transferi işlemlerinde; işlem tutarının, kamuya açıklanan son finansal tablolara göre varlık toplamına veya kamuya açıklanan son yıllık finansal tablolara göre oluşan hasılat ya da yönetim kurulu karar tarihinden önceki altı aylık günlük düzeltilmiş ağırlıklı ortalama fiyatların aritmetik ortalaması baz alınarak hesaplanacak şirket değerine olan oranının,” ifadeli md. 9/2-a atfı ile 9/3’e göre “İkinci fıkrada belirtilen oranlarda %10’dan fazla bir orana ulaşılacağının öngörülmesi durumunda, …… ek olarak işleme ilişkin yönetim kurulu kararlarında bağımsız üyelerin çoğunluğunun onayı aranır. Konunun görüşüleceği yönetim kurulu toplantılarında, ilişkili taraf niteliğinde olan yönetim kurulu üyeleri oy kullanamaz.” .
- KAP açıklamasından anlaşıldığı üzere; DONUK paylarının KERVT’ın Kamuya Açıklanan Son Finansal Tablosundaki Aktif Toplamına Oranı kılpayı %10,01’in altında çıktı (Dikkatinizi çekerim arada sadece 0,55 gibi bir oran farkı var.)
- E peki, KY Tebliğ md. 9/2(a)’daki; “ya da yönetim kurulu karar tarihinden önceki altı aylık günlük düzeltilmiş ağırlıklı ortalama fiyatların aritmetik ortalaması baz alınarak hesaplanacak şirket değerine olan oranının,…, “ ibaresi gereği bir hesaplama varmı?
- Göremedik ama bu hesabı biz yapalım. 05/05/2023’den geriye doğru 6 aylık zaman diliminde ortalama yaklaşık 130 işgünü olduğunu düşünürsek, hisse fiyatı yaklaşık olarak 12/13 TL gibi bir rakam çıkıyor. Bu rakamları sırasıyla, KERVT çıkarılmış sermayesi olan 662.000.000.- TL ile çarptığımız zaman çıkan 7.944.000.000.- TL/ 8.606.000.000.-TL Şirket değerine, satın alma bedeli olan 901.301.000.- TL’sının oranı ise sırasıyla %11,34 ve %10,47 çıkmakta.
- Bu durumda, KY Tebliği md. 9/3 gereği “Konunun görüşüleceği yönetim kurulu toplantılarında, ilişkili taraf niteliğinde olan yönetim kurulu üyeleri oy kullanamaz.” .
Peki, KERVT, Şirketinin 6 kişilik yönetim kurulunun tamamının toplantıda hazır bulunduğunu kabul eder isek bunların 3’ü ilişkili taraf yönetim kurulu üyesi oldukları için devralma toplantısında oy kullanamadılar demektir.
KERVT Esas Sözleşmesinin 12.maddesi gereği, YK toplantılarında TTK hükümleri geçerli ise , TTK md. 390/1 gereği de hazır bulunanların çoğunluğu ile karar alınmalı ise, bu durumda, 4 üyenin olumlu oyuna ihtiyaç var demektir. Bu durumda, 6 üyenin 3’ü ilişkili taraf yk üyesi oldukları için oy kullanamayacak ise TTK md. 390/1 emredici hükmüne rağmen 3 üyenin olumlu oyu ile mi karar alınmış oluyor ?
Eğer gözden kaçırdığımız bir husus var ise kıdemli hukukçu üstadlarımızın bizi düzeltmesini memnuniyetle karşılarız.
Bu arada, devralmaya ilişkin KAP açıklamasında; devralmanın “Ortaklığın Faaliyetlerine Etkisi: Şirketimizin stratejik ve karlı büyümesine katkı sağlaması beklenmektedir.” şeklinde bir açıklama var ki bir yatırımcı olarak, bu konuda yatırımcıları tatmin eden, aydınlatan, devralınan DONUK’un KERVT bilançosunda ne kadar zamanda nasıl bir etki yaratacağına (FAVÖK, Kar Marjı, vs.) dair de bir detay çalışma/ analiz de bekler idik.
KAP açıklamasında ilginç bir detay daha var o da şu;“İşbu alış işleminde nihai sonuca ulaşıncaya kadar herhangi bir açıklama yapılmamasına dair 08.11.2022 tarih ve 26 sayılı Yönetim Kurulu erteleme kararı bulunmaktadır.” Şeklindeki ibare.
Demek ki devralma işlemine aslında 2022 yılında niyetlenilmiş, süreç başlatılmış ancak yaklaşık 7 ay sonra sonuçlandırılmış olduğu ortaya çıkıyor.
Bir Grup şirketinin devralma işlemi niçin 7 ay sürer veya bu işlem ” kamuya duyurulması ertelenebilir nitelikte” bir işlem midir? Bu hususların da Kurumsal Yönetim İlkeleri, Özel Durumlar Tebliği ve sair diğer yazılı ve yazılı olmayan İlke ve Prensipler ışığında sayın yatırımcılar ve kamuoyu tarafından naçizane irdelenmesi gerektiğini düşünüyoruz.